Wrocław 25.10.2013r.
WYJAŚNIENIE I MODYFIKACJA
TREŚCI SPECYFIKACJI ISTOTNYCH WARUNKÓW ZAMÓWIENIA
dotyczy: przetargu nieograniczonego na dostawęśrodków kontrastowych, błon rentgenowskich, kopert, kaset cyfrowych i materiałów do czyszczenia kaset wraz z najmem strzykawki automatycznej z osprzętem w okresie
24 miesięcy, znak sprawy: 133/Med./2013
Zamawiający 4 Wojskowy Szpital Kliniczny z Polikliniką SP ZOZ we Wrocławiu działając na podstawie art. 38 ust. 1, 2 i 4 ustawy Prawo zamówień publicznych ( t.j. Dz. U. z 2013r. poz. 907 z późn. zm. ) informuje, że wpłynął wniosek o wyjaśnienie treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia dotyczący ww. postępowania:
Pytanie nr 1 dot. Załącznik nr 3 do SIWZ- wzór umowy - § 3, ust. 6
W związku z brakiem zamieszczenia wprost w projekcie umowy stanowiącym załącznik do SIWZ postanowienia, przewidującego zmianę (wzrost lub obniżenie) ceny brutto w przypadku zmiany (wzrostu lub obniżenia) wysokości stawek podatku VAT, Centrum Zaopatrzenia Medycznego „Cezal” S.A. – Wrocław wnosi o uzupełnienie treści projektu umowy o wskazany poniżej zapis umowny, który stanowić może zdanie drugie w § 3 ust. 6 umowy:
„Strony zgodnie oświadczają, że w przypadku zmiany stawki VAT, zmianie ulegnie kwota podatku VAT i cena (wartość) brutto, a cena (wartość) netto pozostanie niezmienna.”
przy jednoczesnym wykreśleniu zdania drugiego w rozdziale IX pkt 2 SIWZ.
Stwierdzić także należy, że zachodzi sprzeczność pomiędzy treścią projektu umowy (§ 3 ust. 6 i 7) - których brzemiennie zdaje się dopuszczać zarówno obniżenie, jak i podwyższenie stawki VAT, zaś wykonawca ma zagwarantować jedynie, że wartości netto nie wzrosną przez okres trwania umowy - a postanowieniami zawartymi w rozdziale IX pkt 2 SIWZ. Tam bowiem określono, iż podwyższenie stawki podatku VAT spowoduje zmniejszenie wynagrodzenia netto wykonawcy.
Podkreślenia wymaga, że zawarte w samym SIWZ zapisy mogą okazać się niekorzystne dla Zamawiającego. Nie jest wykluczone, że oferenci przygotują oferty w taki sposób, aby zabezpieczyć się na wypadek wzrostu VAT, a tym samym już zaproponują takie ceny netto, aby nawet w razie konieczności ich obniżenia w przyszłości nie ponosić strat. Tym samym nawet najniższa oferta, którą otrzyma Zamawiający, może być zdecydowanie wyższa od tej, którą Zamawiający mógłby uzyskać przy zastosowaniu proponowanego przez naszą firmę zapisu umownego.
W piśmiennictwie nie budzi wątpliwości dopuszczalność zawarcia w umowach dotyczących zamówień publicznych indeksacji wynagrodzenia bądź ceny stosownie do spodziewanej okoliczności w trakcie realizacji umowy (np. zmiany stawki podatku VAT). Chodzi tu bowiem o samoczynną korektę wynagrodzenia, na podstawie pierwotnej woli stron wyrażonej w umowie, a nie o nowelizację umowy co do zasady niedopuszczalną na mocy art. 144 p.z.p.
Stanowisko to motywowane jest następującymi względami.
Podatek VAT stanowi element cenotwórczy niezależny od woli Wykonawcy. Wliczona do ceny oferty kwota podatku VAT jako daniny publicznoprawnej, do odprowadzenia której zobowiązany jest Wykonawca, nie ma przy tym wpływu na korzyści ekonomiczne osiągane przez Wykonawcę z tytułu wykonania zamówienia.
W ofercie złożonej w postępowaniu przetargowym Wykonawca zobowiązany jest do podania ceny brutto wyliczonej zgodnie ze stawkami podatku VAT obowiązującymi w dacie sporządzania oferty. Obliczenie ceny w oparciu o nieprawidłową (w tym także przyszłą, przewidywaną, lecz jeszcze nie obowiązującą) stawkę podatku VAT stanowi błąd w obliczeniu ceny skutkujący odrzuceniem oferty na zasadzie art. 89 ust. 1 pkt 6 ustawy PZP.
Wzrost stawek podatku VAT jest okolicznością zewnętrzną, na którą Wykonawcy nie mają żadnego wpływu. Wzrost taki, do którego dojść może w okresie trwania umowy o udzielenie zamówienia publicznego, przy obowiązku zachowania niezmiennej ceny brutto, spowoduje nie tylko zmniejszenie wynagrodzenia netto Wykonawcy w stosunku do wynagrodzenia stanowiącego podstawę obliczenia ceny oferty, lecz nawet skutkować może rażącą stratą po stronie Wykonawcy. Cenę ofertową Wykonawcy kalkulują bowiem według aktualnej stawki podatku VAT oraz – z uwagi na dużą konkurencję – przy przyjęciu minimalnej marży. W tych warunkach zwiększenie stawki podatku VAT powoduje, iż pierwotna kalkulacja ceny traci na aktualności, zaś umowa w sprawie zamówienia publicznego przynosi Wykonawcy straty.
W związku z powyższym prawnie możliwym, a nade wszystko uzasadnionym jest, aby w ramach zasad obowiązujących w uczciwym obrocie handlowym, wprowadzili Państwo do projektu umowy stosowną klauzulę przewidującą zmianę ceny brutto w związku ze zmianą stawki podatku VAT.
Odp. na pyt. nr 1: Zapisy SIWZ bez zmian. Ewentualne zmiany dotyczące zmian stawki podatku VAT zawarte zostały w Rozdz. IX SIWZ.
Pytanie nr 2 - Załącznik nr 3 do SIWZ- wzór umowy - § 8, ust. 1
Wnosimy o dokonanie zmian we wzorze umowy oraz zmianę zakwestionowanych zapisów specyfikacji, umożliwiając nam przystąpienie do przetargu, w taki sposób aby zachodziła równość stron i aby ewentualna realizacja umowy w określonych przypadkach nie wyrządziła szkody wykonawcy. Przewidziane w § 8 ust. 1 wzoru umowy kary umowne za opóźnienie w dostawie oraz wymianie towaru, naliczane w wysokości 0,5% od wartości całej umowy za każdy dzień opóźnienia, uznać należy jako rażąco wygórowane. Kara sama w sobie nie daje gwarancji zapewnienia terminowej dostawy towaru, a tym samym zapobieżenia wyrządzenia szkody zamawiającemu.
W związku z powyższym, prosimy o uwzględnienie we wzorze umowy zmiany zapisu dotyczącego naliczania kar umownych (§8 ust. 1). Proponujemy, aby kary naliczane były w wysokości 0,5% od wartości danego (niezrealizowanego, niedostarczonego itp.) zamówienia , danej reklamacji (wadliwego, reklamowanego itp. asortymentu).
Odp. na pyt. nr 2: W odpowiedzi Zamawiający modyfikuje § 8 ust. 1pkt. 1) wzoru umowy w sposób podany poniżej:
1) „w wysokości 0,2% ceny brutto umowy w przypadku opóźnienia w wykonaniu dostawy za każdy dzień opóźnienia licząc od daty upływu terminu określonego w § 1 ust. 3 oraz w § 5 ust. 3 do dnia ostatecznego przyjęcia bez zastrzeżeń przez Zamawiającego zamawianego towaru. W przypadku wykonawstwa zastępczego, o którym mowa w § 7, termin ostatecznego przyjęcia będzie oznaczał datę otrzymania towaru od podmiotu, któremu Zamawiający powierzył wykonawstwo zastępcze”
